律师办理民商案件防范刑事风险皱议

王克先


[内容摘要] 律师对办理刑事案件的风险己有认识，而对办理民商案件的刑事风险却远未引起足够的重视。这些年，越来越多的人因民事诉讼犯妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪，其中不乏律师。实践中，律师办理民商案件还应小心涉嫌扰乱社会秩序罪、非法集会罪、出具证明文件重大失实罪、拒不履行法院判决裁定罪，等等。因此，律师应当有独立人格，不要受当事人的影响，不能为了几个钱而不顾一切，千万不要取胜心切，苍蝇不叮无缝的蛋，依法执业，身正自然不怕影斜。

[关键词] 律师；民商案件；刑事风险；防范


一、引言。
　　一位资深律师曾经说过这样一段话：如果你要当律师，千万别办刑事案件；如果你要办刑事案件，千万别取证；如果你要取证，千万别取证人证言。如果这一切你都做不到，你就自己到看守所报到吧。尽管这番话有戏谑的成分，也有些偏激，但却反映出很多律师对辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪的恐惧心理，同时说明律师对刑事案件的风险己有充分认识。而对民商案件（包括行政案件）中的刑事风险却远未引起律师足够的重视。既然我们是律师，就应该了解律师执业有哪些风险。如果律师连自己也不能保护，就更谈不上维护当事人的利益了。本文主要从证据犯罪出发分析律师代理民商案件的刑事风险。
　　在建设法治国家的时代背景下，诉讼已成为人们解决争议的最重要方式。刑事诉讼的严肃常常使伪证者望而却步，因为民事诉讼的举证责任在当事人，往往让人觉得有机可乘。不知从何时起，民事诉讼的伪证就像地下的暗流涌现出来，当前，虚假诉讼案件有明显蔓延之势，全国各地都先后出现了虚假诉讼案件。广东省广州市荔湾区查处的三起虚假诉讼案例数额特别巨大，最多的达到6000余万元，最少的也达到450余万元。
　　据不完全统计，截至2008年5月，浙江法院经审理确认属于“虚假诉讼”的案件107件。浙江省东阳市法院近90%的办案法官表示曾接触过该类案件，80%表示该类案件有逐年递增的趋势。虚假诉讼不仅严重侵害了利害关系人的合法权益，浪费了宝贵的司法资源，严重妨害了正常的司法活动，也极大损害了司法的公信力，社会危害性很大。
二、律师因民事诉讼被追究刑事责任。
　　民事诉讼伪证现象，己引起执法者的重视，以前，民事诉讼伪证被发现，其后果一般只限于否定证据的效力，极少对行为人采取妨害民事诉讼的强制措施，更谈不上追究刑事责任。但这些年，越来越多的民事诉讼伪证者受到了刑事惩处，本来这很正常，林子大了什么鸟都有，惊讶的是作为法律工作者的律师因办理民商案件被追究刑事责任。以下是几起公开见之媒体的案例：
（一）帮助伪造证据案：
1、律师翁某、吴某帮助伪造证据案：1998年11月，亚源公司从浙江某公司购进摩托车销售，后有消　　费者因不能上牌等原因要求退货。亚源公司经理徐某与律师翁某商量后伪造了证据，翁某虚构了19名消费者撰写了起诉状，起诉亚源公司和浙江某公司以期挽回损失。徐某又请律师吴某制作虚假调查笔录，伪造原告的委托书，作为19名虚假原告的代理人参加诉讼。徐、翁两人则作为亚源公司的委托代理人出庭应诉。法院判决19名虚假原告胜诉，获得双倍赔偿。后因他人举报而案发。一审法院以帮助伪造证据罪分别判处翁、徐、吴三人有期徒刑二年、一年零六个月和一年。三人不服，提出上诉，二审法院驳回上诉，维持原判。
2、律师罗某帮助伪造证据案：浙江省宁海县律师罗某在保险合同纠纷中担任宁海某化工厂诉讼代理人时，以欺骗、伪造等手段，帮助该化工厂伪造证据。后案发，2001年11月，宁海县人民法院认定罗某犯帮助伪造证据罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年。
3、律师何某帮助伪造证据案：四川省射洪县律师何某明知于某的欠款已收回，欠条原件在法院档案，仍在该欠条复印件上签署了“复印属实”，并与其所伪造的证人证言一起在法庭上出示，以证实于某的欠款经催收未归还且未超过诉讼时效。四川省射洪县人民法院以何某犯帮助伪造证据罪，判处有期徒刑六个月。何某不服，提起上诉，2005年2月，遂宁市中级人民法院驳回上诉，维持原判。
4、律师严某帮助伪造证据案：2007年3月初，浙江省诸暨市某医院的护士谢女士收到浙江省绍兴县法院送来的传票，称其欠他人款额65万元。谢女士感到突然，“我与原告王女士素昧平生，何来借钱一事？”。但 “借条”上面清楚地写着“今借到王女士人民币累计现金65万元整。具借人：谢女士”。2007年5月28日，法院开庭审理了此案。庭审中谢女士称，她从来没有向王女士借过钱，王女士向法院提供的那份借条是经人变造而成的。谢女士说，她曾经在一张纸条上签过自己的姓名，当时该纸条只有右下角上有几个字：“付现金11万”，那是案外人王某所写，现在王女士出示的这张借条上的其他字都是王某事后添加上去的。谢女士虽然提出了抗辩，却未能在法庭上出示任何证据，而且未在法院指定的期限内对借条提出鉴定申请，因此法院对王女士提供的借条的真实性予以确认，并于同年6月20日作出一审判决，判令谢女士归还王女士65.35万元。一审判决后谢女士不服，提出上诉，但由于她未在法定期限内预交上诉案件受理费，市中级人民法院于2007年8月7日作出裁定，按谢女士自动撤回上诉处理。
谢女士输了官司又失去了上诉的机会，却不甘心。她向绍兴县人民检察院反映了这一情况，检察院受理后依法进行了调查取证，结果发现王女士与谢女士素不相识，且王女士不具备借给他人65万元的能力，倒是王女士的老板王某曾通过王女士汇钱给谢女士。王某供出了骗取字条的实情，以及事后在严律师建议下将“收条”变成“借条”的事实：2007年2月5日晚上，王某邀请谢女士来到市区一家五星级酒店房间，王某将11万元现金交给她。交钱之时王某说：“我给你这么多钱了，你这次打个收条吧。”王某在一张白纸的右下角写了“付现金11万”几个字，然后让谢女士签了名。谢女士签好字后倒头便睡。王某乘谢女士不备，将11万元现金和该纸条拿走，并在纸条的空白处加上了“借条，今借到王女士人民币现金累计65.35万元整，分期归还如下……”等内容。王女士则供认是老总王某和律师严某叫她在诉状上签名、捺手印的，当时，她曾提出自己并不认识谢女士又何来借贷关系，但王某和严某却对她说没事。
绍兴县检察院对此案提起抗诉，法院撤销了原判。王某和律师严某被追究刑事责任，王某犯妨害作证罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；律师严某犯帮助毁灭、伪造证据罪，判处拘役六个月，缓刑十个月。
（二）妨害作证案：
　　律师周某妨害作证案：2008年2月14日，深圳市某房地产集团向宝安公安分局报案，公司原法律顾问湖南律师周某之妻肖某兰向法院起诉了该集团，称肖某兰与该集团签有售房合同，而该集团无权售房并且“一房二卖”，要求双倍返还已交房款共计5396710元。公司认为周某是利用工作之便伪造了证据，宝安区人民法院已立案受理并通知该集团应诉，请求公安机关查清事实，依法保障公司的合法权益。
　　公安机关侦查查明，2007年12月，周某被集团解雇后心存不满，顿起报复之意。随后，周某在集团内部网站查到集团某某城三期两套房产的业主资料，并于2008年元旦前后，到宝安区福永街道某超市找到一个女文员，骗其在两张空白收款收据（盖有深圳市某某房地产集团财务专用章）上填写：肖某兰于2007年4月23日和4月25日分别付款人民币150万元和119．8355万元，购买宝安区西乡大道某某城两套房产。2008年1月2日，周某以其妻肖某兰的名义起诉深圳市某房地产集团，要求双倍返还已交房款共计人民币5396710元。
　　2008年4月4日，周某因涉嫌妨害作证罪被宝安警方依法逮捕，肖某兰因涉嫌帮助毁灭、伪造证据罪被依法逮捕，5月14日，该案被移送宝安区人民检察院审查起诉，宝安人民法院将于近期对此案开庭审理。
（三）其他案件：
　　除了上述妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪，律师在代理民事诉讼还应小心涉嫌其他罪名。如：北京律师朱久虎因代理陕北民营石油企业诉当地政府行政案件，于2005年5月26日凌晨在陕西省靖边县被当地警方刑事拘留，涉嫌的罪名是聚众扰乱社会秩序罪和非法集会罪，同年6月22日被逮捕。受朱久虎家属委托，北京律师多次远赴靖边县为朱久虎提供法律援助，但是当地警方都以案件涉及国家秘密为由不批准会见。在北京律师和一些有识之士的不懈努力下，朱久虎于同年9月20日取保候审回到北京。靖边县检察院在一个月后对朱久虎作出了不予起诉的决定。据说，当时靖边县有关方面已经准备将对朱久虎进行劳教。
　　再如，北京律师孔某、战某，被控未严格审查贷款申请人资格，导致银行被骗5亿余元，犯出具证明文件重大失实罪；又如，律师张某为农民代理不服土地征用执行案件，以拒不履行法院判决裁定罪惹祸上身。
三、何谓妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪。
　　有人惊呼，继《刑法》第306条规定的辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪，《刑法》第307条规定的妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪，成为悬在律师头上的又一把“达摩克斯利剑”。
　　笔者认为，上述律师触犯刑律，除了其自身素质外，与缺乏相关法律知识不无关系。很多当事人，甚至一些专家学者、一线执法人员都错误地认为，民事诉讼伪证不构成犯罪。所以我们更有必要学习掌握《刑法》第307条的规定。　　
（一）妨害作证罪
　　妨害作证罪，是指采用暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证，或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的行为。
　　本罪在客观方面表现为行为人实施了非法阻止证人依法作证或者指使他人作伪证的行为。
　　行为人非法阻止证人依法作证，具体可采用暴力方式如绑架等方法使证人人身自由受到严重限制甚至丧失自由而无法作证；或者对证人进行威胁使证人不敢作证；或者采用金钱、财物或其他利益，或许诺钱财或其他利益使证人不愿作证；或者采用引诱、唆使、劝说来说服证人不要作证；还有利用职务等身份迫使从属部下不要作证等等。
　　行为人指使他人作伪证，具体可用胁迫的手段来实施，可以采用贿买的办法，也可以采用唆使、引诱的方法，还可以采用具他手段如利用职务迫使下属作伪证等。
　　本罪是行为犯，只要实施了妨害作证的行为，即构成犯罪，情节严重是本罪的加重情节。所谓情节严重，主要是指行为人实施的妨害作证行为严重，侵害司法机关正常的诉讼活动，甚至使之无法进行；或者采取的手段极其恶劣；或者产生严重的后果，如造成冤、假、错案；或者经教育后，行为人仍继续实施妨害作证行为，等等。
　　妨害作证罪发生的时间、空间较广。从时间看，既可以发生在诉讼活动中，也可以发生在诉讼提起之前，因为在这一阶段，行为人实施有妨害作证的行为，同样会影响以后即将发生的诉讼活动，也即实质上仍会侵害司法机关正常的诉讼活动。从空间看，可以发生在刑事案件、民商案件中，也可以发生行政案件中，这里所说的案件是指诉讼案件，不包括没有进入诉讼的违纪案件、行政案件等。
　　犯妨害作证罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年上七年以下有期徒刑。
（二）帮助伪造证据罪
　　帮助伪造证据罪，是指在帮助当事人伪造证据，情节严重的行为。
　　这里的当事人，既包括刑事诉讼的当事人，又包括民事诉讼的当事人，还包括行政诉讼的当事人。
　　本罪在客观方面表现为帮助当事人伪造证据。
　　所谓帮助，是指为当事人伪造证据准备工具、扫除障碍、出谋划策、提供条件、撑腰打气、坚定其伪造证据的信心等。既可以表现为体力上的、物质上的帮助，也可以表现为精神上的、心理上的支持。既可以是在诉讼中，有时也可以是在诉讼前。
　　所谓伪造，是指编造、制造根本不存在的证据或者将现存证据篡改、歪曲、加工、整理成违背事实真相的证据。
　　本罪为情节犯，帮助当事人伪造证据的行为，必须达到情节严重的程度，才能构成犯罪。虽有帮助当事人伪造证据的行为，但如不属于情节严重，也不能以本罪论处。所渭情节严重，则主要是指动机卑劣的；多次进行帮助的；帮助重大案件的当事人的；因其帮助行为导致诉讼活动无法进行、中止的；造成错案的；影响恶劣的；等。
　　犯帮助伪造证据罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
　　帮助伪造证据罪的兄弟罪名帮助毁灭证据罪，除了客观方面表现为帮助当事人毁灭证据，其它与帮助伪造证据罪同。
财政部


关于印发2013年记账式国债招标发行规则的通知


财库[2012]180号



2012-2014年记账式国债承销团成员，中央国债登记结算有限责任公司，中国证券登记结算有限责任公司，中国外汇交易中心，上海证券交易所，深圳证券交易所：

为规范记账式国债招标发行程序，促进国债市场健康发展，财政部制定了《2013年记账式国债招标发行规则》，现予以公布，请照此执行。

附件：2013年记账式国债招标发行规则


财 政 部

2012年12月27日



附件：

2013年记账式国债招标发行规则

为规范记账式国债招标发行程序，促进国债市场健康发展，根据《中华人民共和国预算法》等法律法规，制定本规则。

第一条本规则所称记账式国债，是指财政部通过记账式国债承销团向社会各类投资者发行的以电子方式记录债权的可流通国债。本规则所称关键期限国债是指首次发行期限为1、3、5、7、10年期的记账式国债。

第二条 记账式国债发行招标通过财政部国债发行招投标系统（以下简称招标系统）进行。招标系统包括中心端和客户端。2012-2014年记账式国债承销团成员（以下简称国债承销团成员）通过客户端远程投标。

第三条 竞争性招标。

（一）竞争性招标时间为招标日上午9：30至10:30。

（二）竞争性招标方式包括单一价格、多重价格和单一价格与多重价格结合的混合式（以下简称混合式），招标标的为利率或价格。

10年期（不含）以上记账式国债采用单一价格招标方式。标的为利率时，全场最高中标利率为当期国债票面利率，各中标国债承销团成员（以下简称中标机构）均按面值承销；标的为价格时，全场最低中标价格为当次国债发行价格，各中标机构均按发行价格承销。

1年期（不含）以下记账式国债采用多重价格招标方式。标的为利率时，全场加权平均中标利率为当期国债票面利率，中标机构按各自中标标位利率与票面利率折算的价格承销；标的为价格时，全场加权平均中标价格为当次国债发行价格，中标机构按各自中标标位的价格承销。

关键期限国债采用混合式招标方式。标的为利率时，全场加权平均中标利率为当期国债票面利率，低于或等于票面利率的中标标位，按面值承销；高于票面利率的中标标位，按各中标标位的利率与票面利率折算的价格承销。标的为价格时，全场加权平均中标价格为当次国债发行价格，高于或等于发行价格的中标标位，按发行价格承销；低于发行价格的中标标位，按各中标标位的价格承销。

（三）投标限定。

投标标位变动幅度。利率招标时，标位变动幅度为0.01%。价格招标时，91天、182天、273天国债标位变动幅度为0.002元；3年、5年、7年、10年期国债标位变动幅度为0.025元、0.05元、0.06元、0.08元。

投标标位差。每一国债承销团成员最高、最低投标标位差不得大于当次财政部记账式国债发行通知（以下简称当次发行通知）中规定的投标标位差。

投标剔除。背离全场加权平均投标利率或价格一定数量的标位为无效投标，全部落标，不参与全场加权平均中标利率或价格的计算。

中标剔除。标的为利率时，高于全场加权平均中标利率一定数量以上的标位，全部落标；标的为价格时，低于全场加权平均中标价格一定数量以上的标位，全部落标。

单一标位最低投标限额为0.2亿元，最高投标限额为30亿元。投标量变动幅度为0.1亿元的整数倍。

最高投标限额。国债承销团甲类成员不可追加的记账式国债最高投标限额为当次国债竞争性招标额的30%，可追加的记账式国债最高投标限额为当次国债竞争性招标额的25%。国债承销团乙类成员最高投标限额为当次国债竞争性招标额的10%。上述比例均计算至0.1亿元，0.1亿元以下4舍5入。

（四）中标原则。

按照低利率或高价格优先的原则对有效投标逐笔募入，直到募满招标额或将全部有效标位募完为止。

最高中标利率标位或最低中标价格标位上的投标额大于剩余招标额，以国债承销团成员在该标位投标额为权重平均分配，取整至0.1亿元，尾数按投标时间优先原则分配。

第四条 追加投标。

（一）对于关键期限国债，竞争性招标结束后20分钟内，国债承销团甲类成员有权通过投标追加承销当期国债。

（二）追加投标为数量投标，国债承销团甲类成员按照竞争性招标确定的票面利率或发行价格承销。

（三）国债承销团甲类成员追加承销额上限为该成员当次国债竞争性中标额的25%，计算至0.1亿元，0.1亿元以下4舍5入。追加承销额应为0.1亿元的整数倍。

第五条 国债承销团成员最低投标、承销义务。以下比例均计算至0.1亿元，0.1亿元以下4舍5入。

（一）国债承销团甲类成员最低投标为当次国债竞争性招标额的4%；乙类为1%。

（二）国债承销团甲类成员最低承销额(含追加承销部分)为当次国债竞争性招标额的1%；乙类为0.2%。

第六条 债权登记、托管。

（一）债权托管机构选择。不可追加投标的国债在竞争性招标结束后15分钟内、可以追加投标的国债在追加投标结束后15分钟内，各中标机构应通过招标系统填制“债权托管申请书”，在中央国债登记结算有限责任公司(以下简称国债登记公司)，中国证券登记结算有限责任公司(以下简称证券登记公司)上海、深圳分公司选择托管。逾时未填制的，系统默认全部在国债登记公司托管。

（二）券种注册和承销额度注册。国债登记公司，证券登记公司上海、深圳分公司根据招标结果办理券种注册，根据各中标机构选择的债券托管数据为各中标机构办理承销额度注册。

（三）债权确立。财政部收到发行款后，通知国债登记公司确立债权。具体按以下方式处理：

债权登记日，国债登记公司办理总债权登记、为认购人办理债权托管，证券登记公司上海、深圳分公司为认购人办理分托管部分的债权登记和托管。债权登记日为发行款缴款截止日次一个工作日。

财政部收到发行款后债权债务关系确立。财政部如在发行款缴款截止日期前未足额收到中标机构应缴发行款，将不迟于债权登记日下午三点通知国债登记公司。国债登记公司办理债权登记和托管时对财政部未收到发行款的相应债权暂不办理债权登记和托管；对涉及证券登记公司上海、深圳分公司分托管的部分，国债登记公司应不迟于当日下午四点书面通知证券登记公司上海、深圳分公司，后者办理债权登记和托管时对财政部未收到发行款的相应债权暂不办理债权登记和托管。对于未办理债权确认的部分，财政部根据发行款收到情况另行通知国债登记公司处理。国债登记公司如在债权登记日下午三点未收到财政部关于不办理全部或部分债权登记的通知，证券登记公司上海分公司、深圳分公司未在债权登记日下午四点收到国债登记公司关于不办理全部或部分分托管债权的通知，即办理全部债权登记和托管手续。

第七条 应急投标。

招标系统客户端出现技术问题，国债承销团成员可以将内容齐全的“记账式国债发行应急投标书”或“记账式国债债权托管应急申请书”(格式见附件)传真至国债登记公司，委托国债登记公司代为投标。

（一）国债承销团成员如需进行应急投标，应及时通过招标室电话向财政部国债招标人员报告。

（二）应急投标时间以国债登记公司收到 “记账式国债发行应急投标书”或“记账式国债债权托管应急申请书”的时间为准。竞争性应急投标和追加应急投标的截止时间分别为当次国债竞争性投标和追加投标截止时间，债权托管应急申请截止时间为当次国债债权托管截止时间。

（三）应急投标书录入招标系统后，申请应急的国债承销团成员将无法通过招标系统投标。应急投标书录入招标系统前，该国债承销团成员仍可通过招标系统投标。

（四）如国债承销团成员既通过招标系统投标，又进行应急投标，或进行多次应急投标，以最后一次有效投标为准；如国债承销团成员应急投标内容与通过招标系统投标的内容一致，不做应急处理。

（五）除财政部通知延长应急投标时间外，晚于投标截止时间的应急投标为无效投标。

（六）国债登记公司确认竞争性招标时间内其负责维护的招标系统或通讯主干线运行出现问题时，财政部将通过中债发行业务短信平台（010-88170678）和“gz01@mof.gov.cn”电子邮箱，通知经报备的国债承销团成员常规联系人、投标操作人，延长竞争性招标应急投标时间至投标截止时间后半小时。通知内容为“[国债招标室通知] 201X年X月X日记账式国债竞争性招标应急投标时间延长半小时”。

第八条 分销。记账式国债分销，是指招标结束后至缴款日（含缴款日），中标机构转让中标的全部或部分国债债权额度的行为。

（一）关键期限国债分销方式为场内挂牌、场外签订分销合同、试点商业银行柜台销售。非关键期限国债分销方式为场内挂牌、场外签订分销合同。

（二）分销对象为在证券登记公司开立股票和基金账户，在国债登记公司、试点商业银行开立债券账户的各类投资者。

（三）国债承销团成员间不得分销。

（四）非国债承销团成员通过分销获得的国债债权额度，在分销期内不得转让。

（五）国债承销团成员根据市场情况自定分销价格。

第九条 上市安排。

（一）关键期限国债在全国银行间债券市场（含试点商业银行柜台）、证券交易所债券市场上市交易。非关键期限国债在全国银行间债券市场（不含试点商业银行柜台）、证券交易所债券市场上市交易。

（二）交易方式为现券买卖和回购，其中试点商业银行柜台为现券买卖。

（三）上市后，各期国债可在各交易场所间相互转托管。

（四）通过试点商业银行柜台购买的国债，可以在债权托管银行质押贷款，具体办法由各试点商业银行制订。

第十条 财政部委托国债登记公司、证券登记公司上海、深圳分公司以及试点商业银行办理利息支付及到期偿还本金等事宜。

第十一条 其他。

（一）本规则未作规定的，或者规定的内容与当次发行通知不一致的，以当次发行通知为准。

（二）本规则自公布之日起施行，有效期截至2013年12月31日。

附：1.记账式国债发行应急投标书

2.记账式国债债权托管应急申请书