外商投资企业中国境内投资浅谈

王道富


过去，中国的三部外商投资企业法（即《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》）虽然没有明文规定外商投资企业是否可以进行境内投资，但是就其需要遵从的的产业指导政策、经营范围和投资总额的限制来看，外商投资企业不具有境内投资的权利能力。而随着中国市场经济的逐步确立，企业成为市场主体，产生了迫切的投资需求，但是包括外商投资企业在内的企业投资仍然受到诸多的限制。直到1993年中国颁布的《公司法》才第一次以法律形式确认了公司的投资行为，尽管如此，仍然没有任何一部法律就外商投资企业如何进行境内投资作出明确规定。于是一些外商投资企业不失时机地利用这种法律漏洞，成立了不少“中中外”模式的公司，所谓“中中外”模式的公司，就是指外商投资企业与中资企业共同投资成立的新公司。且这种做法在不少地方或领域成为“打擦边球”的有效工具。在这种情况下，为了规范外商投资企业的境内投资行为，中国对外贸易经济合作部和国家工商行政管理局于2000年7月25日联合发布了《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》（“暂行规定”）。该规定已于2000年9月1日开始施行。这标志着外商投资企业的境内投资行为将有法可依，外商投资企业的境内投资行为就此走上规范化道路。

一、外商投资企业境内投资应具备的条件

根据暂行规定，外商投资企业虽然享有境内投资的权利能力，但要实际地行使投资权利，还须具备下列相应的条件：1、注册资本已缴清；2、企业开始盈利；3、依法经营，无违法经营记录。否则，外商投资企业不能进行境内投资。

二、遵守外商投资方向和产业指导政策

外商投资企业境内投资比照执行《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。暂行规定就外商投资企业在禁止类、鼓励允许类和限制类领域的境内投资作出了明确规定，简言之，就是禁止外商投资企业在禁止类领域进行境内投资；对外商投资企业在鼓励允许类领域的境内投资采取登记制，即由外商投资企业向被投资企业所在地的工商行政管理部门呈报规定的文件以申请注册登记；对外商投资企业在限制类领域的境内投资，则由被投资企业所在地的省级外经贸主管部门审批；若被投资企业属于法律、法规和部门规章明确规定应由外经贸部审批的特定类型或行业的外商投资企业的，应当由省级外经贸主管部门将有关审批材料报转外经贸部审批。可见，对外商投资企业在不同产业领域的境内投资限制与对外商投资企业的限制并不两样，不要指望通过境内投资来规避中国在外商投资产业政策方面的审查，只不过在审批程序方面相对简化而已。

三、外商投资企业境内投资的出资方式

尽管暂行规定没有明文规定出资的具体方式，但结合《公司法》和外商投资企业法的规定，笔者认为外商投资企业可以以多种多样的方式出资，例如以外商投资企业的利润、贷款、知识产权以及固定资产等投资。下面针对不同的出资方式，谈一下应注意的问题：

1、以利润投资是指以外商投资企业的净利润投资，它不同于有关外商投资企业法中规定的外国投资者用分得的利润在中国再投资。在主体上，前者是外商投资企业，后者是外商投资企业的外国投资者；在投资性质上，前者属于内资投资，后者则属于外资投资；在税收待遇上，前者不能申请退还已缴纳的所得税，而后者则可以申请退还40％的已缴纳的所得税。

2、以固定资产投资是指以外商投资企业的建筑物、机器设备等投资。需要注意的是，暂行规定明文规定，外商投资企业如果因为以其固定资产投资而改变原有经营规模或内容的，投资前应征得原审批机关同意。

3、外商投资企业可以以外币出资，也可以以人民币出资；外商投资企业以贷款投资，必须是以外商投资企业的名义的贷款进行投资。

无论外商投资企业以何种方式投资，根据暂行规定，折合的累计投资额不得超过其自身净资产的50％；投资后，被投资企业以利润转增的资本，其增加额不包括在内。由于企业的净资产总是处于变动状态，所以计算累计投资额与净资产比例的时间应以投资时为准。这也正符合《公司法》对公司对外投资的要求。需要注意的是，该规定不适用于依据《关于外商投资举办投资性公司的暂行规定》所举办的投资性公司。

四、被投资企业是否享受外商投资企业的相应待遇

外商投资企业在中国注册，是中国法人。外商投资企业在中国境内投资属于中国法人在中国境内的投资行为。从国家整体范围内考虑，外商投资企业境内投资，并没有增加外资总量，所以被投资企业不具备外商投资企业资格，不应当再享受外商投资企业的一系列待遇。但是，为了促进中国中西部地区的经济腾飞，鼓励外资向中西部转移，暂行规定对外商投资企业在中西部地区投资作了政策性安排，即外商投资企业向中西部地区投资，被投资公司注册资本中外资比例不低于25％的，可以享受外商投资企业的待遇。所谓“外资比例”不是外商投资企业的投资占被投资公司注册资本的比例，而是指依据外商投资企业外方的投资比例，折算出的外商投资企业投资额中的外方份额所占被投资公司注册资本的比例。
但是，可以享受外商投资企业的待遇并不能完全等同于具有外商投资企业资格。为便于区分，在这类企业持有的《外商投资企业批准证书》和《企业法人营业执照》上，有关外经贸审批部门和工商行政管理部门会加注“外商投资企业投资“”的字样。其目的也在于禁止该类企业通过在中西部反复投资,钻空子多次享受优惠政策的行为。

五、外商投资企业与外国投资者共同投资

根据暂行规定，外国投资者与外商投资企业在中国境内投资，外国投资者的投资比例一般不得低于被投资企业的25％。该规定是把外商投资企业视为中国法人，外国投资者与中国法人联合在中国境内投资，当然应遵从外商投资企业法的规定，外国投资者的比例一般不得低于被投资企业注册资本的25％。这里所谓的“投资比例”是指单纯的外国投资者所投入的外资比例，不应包括经折算的外商投资企业投资中的外资成分，符合该规定的企业是典型的外商投资企业，应颁发不加注的《外商投资企业批准证书》和《中华人民共和国企业法人营业执照》。

六、外商投资企业境内投资的组织形式

根据暂行规定，外商投资企业境内投资应当采用有限责任公司或股份有限责任公司的形式，按照《公司法》的要求，有限责任公司的股东应当为二人以上五十人以下；股份有限责任公司的发起人应当为五人以上。由此可见，外商投资企业作为一个独立的投资主体进行境内投资，必须要联合他人共同进行。

七、外商投资企业子公司的投资问题

依据中国的《民法通则》和《公司法》的一般原则，外商投资企业的被投资企业（即外商投资企业的子公司）也应当具有投资的权利能力。正如前面所说，虽然该企业不能享受外商投资企业的待遇，但由于其仍然具有外资成分，所以应当比照适用《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。


上海宏志律师事务所
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建立维护社会稳定的长效机制，建设平安青山

吴勇


　　2009年是新中国成立60周年，也是积极应对国际国内复杂多变的经济环境，推进我镇“十一五”规划顺利实施的关键一年，做好今年的社会稳定工作，具有重要的意义。我们的总体要求是：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面贯彻落实科学发展观，坚持和完善维护社会稳定的长效机制，在镇党委、政府的坚强领导下，为保增长、保民生、保稳定，加快经济结构调整，促进我镇社会、经济平稳较快发展做出新的贡献。

一、当前影响青山社会稳定的主要问题
（一）、土地、山场纠纷问题
　　土地是农民最基本的生产和生活保障。土地的管理、使用、收益和分配问题自然是新农村建设的重点和难点。一是宅基地的使用审批引起的纠纷时有发生。二是在当前村镇规划建设中土地征用补偿问题成为镇村干部最头痛的事情，由于缺乏统一的补偿标准，一些村民漫天要价，村干部既不能一味迁就又不能侵犯老百姓权益，形成新的矛盾，若处理不当，往往容易引发群体性事件。三是由于某些历史原因，造成土地、山场权属不清，此类矛盾时间久，调查取证困难，导致矛盾久调不决。
　（二）、婚姻家庭、邻里关系问题
　　家庭是社会的细胞，和谐的家庭、邻里关系是新农村和谐稳定的基础。近年来，随着改革开放的深入和市场经济的发展，不仅改变了人们的经济生活，还改变了人们的婚姻家庭观念，对社会生活产生了广泛、深远的影响，离婚案件呈现增多趋势。根司法所统计，2008年通过诉讼途径解除婚姻关系的多达32起。在倡导和谐社会的今天，离婚率的逐年上升自然会给社会的和谐稳定带来一定的影响。此外邻里关系纠纷也成上升趋势。
（三）、社会风气问题
　　在新农村建设的24字标准中，“乡风文明”是重要的软件要求。这些年，通过广泛宣传，积极营造良好的社会氛围，在充分感受到新农村建设蒸蒸日上的同时，也察觉到一些与之不相和谐的社会风气。一是赌博风有所抬头。由于农村缺乏健康的文化生活，带有赌博性质的打麻将玩牌依然是一些农民最主要的娱乐方式，一些农村留守人员更是把赌博作为唯一活动形式，甚至出现了以赌博为业的现象。二是封建迷信有所抬头。面对汹涌的市场大潮，一些农民无法把握自己的命运，又缺乏正确的引导，于是把自己的命运寄希望于一些占卜活动，因而封建迷信在农村仍有一定的市场。三是邪教组织活动有所抬头。近年来，在我镇范围内门徒会等邪教活动屡禁不止。
（四）、历史遗留问题
　　在大力构建和谐社会的今天，各种支农惠农政策相继出台，一方面给老百姓带来了众多实实在在的利益，另一方面也导致各种利益群体相互攀比，引发利益诉求增多，如：多年已解决的民师问题又死灰复燃，多年已退下的老村干要求老有所养的呼声也日益高涨，这些问题在短时间内又难以解决。
（五）、招商引资、进城务工带来的新问题
　　随着我国社会经济的快速发展，我镇也迎来了前所未有的历史机遇，也带来了一些新的问题。一方面，招商引资促进了我镇的经济发展，提升了我镇的综合实力。与此同时，也引发了一些新的问题，如，在开发山区水电站过程中，与农田灌溉和库区群众利益分配发生了一定的冲突；另一方面，越来越多的农村富余劳动力进城务工，增加了农民收入，开拓了农民的视野，提高了农民的素质。随之而来的就是其对子女缺乏有效的监管，留守儿童增多，其中不乏有“问题少年”出现，增加了社会的不稳定因素。

二、影响青山社会稳定的原因探析
（一）、法律意识、法制观念淡薄
　　今年是“五五”普法的第四年，在普法过程中，虽然我们取得了一定的成绩，农民的法律意识、法制观念得到了一定的提高，但是我们的普法之路依旧漫长，突出表现在公务员、教师、农民等群体。一方面在某些党员干部队伍中，工作方法简单、粗鲁，不能很好的坚持依法行政，造成干群关系不和谐。另一方面有些群众在日常生活中出现了矛盾纠纷时，不是通过法律途径去解决，而是动辄拳脚相加，使矛盾得到进一步激化，民转刑事件时有发生。
（二）、基层维稳组织弱化
　　在我镇，尽管建立了从镇到村组各级维稳组织，但是维稳力量特别是在村组两级维稳力量非常薄弱。常常出现有组织无人、有人无待遇的尴尬局面。这些都极大的制约了我镇维稳力量的健康发展。
（三）、政法力量不足，经费不足
　　政法力量是维护社会稳定最直接、最有效的力量之一，在我镇，公安、森林公安、交警大队、法庭、司法所等各政法单位比较健全，有效的维护了我镇的社会稳定，但是因辖区面积大，人口分散，其现有的力量明显不足，加之，经费不足，这些都严重地制约着政法工作的顺利开展。
（四）、体制机制有待完善
　　维护社会稳定，需要一整套行之有效的工作机制，在实践中，我们的体制机制不够完善，没有很好的形成工作常态，缺乏有效的预警机制和完善的实施方案，是制约我镇社会经济平稳运行的障碍。

三、如何建立维护社会稳定的长效机制
（一）、大力发展生产力，以发展求解决
　　生产力的发展是推动社会进步的根本动力。对社会不稳定因素的治理，最终都得依赖于生产力的发展。我国十三届四中全会以来的十四年中，虽然不稳定因素在一段时间、一些地区明显增多，但整个社会却始终保持着稳定的态势。原因就在于这些年来，经济一直保持了持续快速稳定的发展，生产力获得了长足发展。因此，在我镇大力发展生产力，维持经济的持续快速增长，是维护社会稳定的最根本和最有效的手段。
（二）、创新法制宣传形式，增强法制宣称效果
　　针对领导干部和广大的人民群众法律意识淡薄的现状，我们必须创新法制宣传形式，如定期开展法制讲座、举办法制文艺等活动，加大法制宣传力度，增强法制宣传效果。一方面，在领导干部中集中开展《宪法》、《公务员法》等法律法规的学习，努力提高行政执法能力和水平，做好公正执法、执法为民。另一方面，我们要充分结合各项惠农政策，加大对广大农民学法用法的宣传，积极引导农民依法办事，依法解决矛盾纠纷，依法维护自身的合法权益。
（三）、建立健全三级调处网络，加大矛盾纠纷调处力度
　　面对新时期社会矛盾纠纷的特点，我们应积极构建调处矛盾纠纷的工作平台。建立健全三级调处网络，加大矛盾纠纷调处力度，镇一级建立由综治办牵头，以司法所为主，法庭、派出所、工商、土地等职能部门广泛参与的矛盾纠纷调处中心。村一级设立人民调解工作室，以村调解委员会和民间调解组织为主。组一级设立纠纷调解小组和纠纷信息员。以此构筑覆盖乡村、及时了解、快速化解矛盾纠纷的三级调解网络。确保“小纠纷不出组、大纠纷不出村、重大疑难纠纷不出镇”。
（四）、强化政法队伍建设，提高政法队伍素质
　　要积极组织广大的政法队伍深入学习党的十七大精神，开展学习实践科学发展观活动，重点抓好队伍的政治思想、工作能力和作风建设，开展政法队伍大练兵活动，不断提升政法队伍素质。提高服务基层、服务群众的能力和水平，全面提升政法队伍整体形象。
（五）、加大对违法犯罪行为的打击力度
　　打击犯罪是维护社会稳定的重要环节，必须毫不动摇地依法打击违法犯罪活动，整治治安混乱的地区，解决突出的治安问题。各政法部门要把“打击”落实到各个执法环节，把集中打击、专项整治和经常性打击紧密结合起来，加大对违法犯罪行为的打击力度，切实起到达到“打击一个，教育一片”的效果，以维护我镇的社会稳定。
　　“预防为主，打防结合”是做好社会稳定工作的指导方针。要坚持打击与防范并举，治标和治本兼顾，重在治本，重在防范。新时期，迎来了新的机遇，同时也面临着新的挑战，做好我镇的社会稳定工作任务重，压力大。我们一定要在党的十七大精神的指引下，在镇党委、政府的坚强领导下，进一步解放思想、开拓创新、求真务实、勤奋工作，全力打造“和谐青山、法治青山、平安青山”。